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前     言

“资本市场才是真正的战场”，《繁花》女主角李李一句话揭示了资本市场的波谲云诡，其中上市公司的控制权争夺涉及利益巨大也最为激烈，从“宝延大战”（首例上市公司收购案）到后续一系列如“宝万之争”般跌宕起伏的控制权争夺战，每一场较量都反映了资本运作的复杂性，也凸显出制度对于维护市场秩序、保障各方权益的重要性。

公司法作为资本市场ag真人国际官网制度的基石，重塑了公司内部的权力分配、运行和制衡机制，为控制权的争夺设定了新的游戏规则。随着公司治理由传统的股东会中心主义向董事会中心主义的转变，除通过提高股份表决权获得更多筹码外，董事会席位成为上市公司控制权争夺的核心。

本文将尝试探讨在新公司法时代，如何在上市公司董事会席位的争夺中，做到攻防有术，进退有度，以期为相关方提供参考。

进攻方策略

在董事会席位的争夺战中，进攻方需采取一系列策略来推动董事会的改组，其中罢免现任董事，进而选举己方候选人填补空缺，是最为直接且常见的方式。此外，如进攻方所控制表决权足以对修改公司章程产生实质性影响，也可通过提案修改公司章程增加董事会人数，并增加新的己方候选人。

一、关键一役：股东临时提案权

股东临时提案权作为公司治理中的高频武器，其重要性日益凸显，该制度打破现任董事会对于议案的垄断，为进攻方提供了参与公司治理、影响决策的机会。进攻方可以通过临时提案，提出罢免董事、选举新董事的议案，并辅以增加股份表决权等方式，以增强议案通过的可能性，进而实现对上市公司的有效控制。

新公司法的修订进一步强化了股东临时提案权的实用性和可操作性，将提出临时议案的股东持股比例从原先的3%大幅降低至1%，并明确公司不得提高，即单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以在股东大会召开前十日提交临时议案，进攻方能够以更低的成本发起攻势。

在策略应用上，进攻方股东可以充分利用股东临时提案权。当防守方董事会拒绝将临时提案提交股东大会审议时，进攻方可以依法向监管部门举报，指控防守方董事会侵害其股东临时提案权。监管部门通常会对此类举报给予高度重视，并向防守方董事会下发关注函，要求其就相关问题进行解释说明，从而给防守方董事会施加压力。

此外，上市公司董事会在收到股东临时提案后，负有在两日内进行信息披露的法定义务。无论董事会是否同意将议案提交股东大会审议，都必须及时、准确地进行公告。如果防守方董事会试图隐瞒或拖延披露股东提交的临时提案，进攻方可以迅速以违反信息披露义务为由向监管部门举报。这种举报行为往往能够迅速引起监管部门的关注，并迫使防守方董事会尽快履行信息披露义务，为进攻方争取更多的舆论支持和股东认同。

二、ag真人国际官网武器：民事诉讼保驾护航

当进攻方行使提案权受阻，防守方董事会拒绝将临时提案提交股东大会且股东大会仍如期召开，导致进攻方诉求落空时，民事诉讼成为维护自身权益的重要手段。

尽管新公司法未就提案权受侵害设立专门的诉讼救济规则，但进攻方仍可通过股东会决议撤销之诉或董事损害赔偿之诉来寻求救济。前者以股东临时提案被不当排除构成股东会召集程序瑕疵为由，后者则以不当排除股东临时提案的行为属于董事损害股东利益的情形为由。

尽管民事诉讼过程可能伴随证据收集难、时间成本高及结果不确定等挑战，但将其作为辅助手段与其他控制权争夺策略结合使用，往往能取得更佳效果。

三、绝地反击：累积投票制的巧用

累积投票制是进攻方在己方董事选举中翻盘的有力工具，特别是对于持股比例相对较低的进攻方而言，这一制度显得尤为重要。

对于单一股东及其一致行动人拥有权益的股份比例在30%及以上的上市公司，强制适用累积投票制。新公司法取消了上市公司的董事会人数的上限。累积投票制的优势在于，如拟选举的董事人数越多，进攻方表决权扩大倍数越大，将增加进攻方派驻董事的概率。

如进攻方的持股比例尚不足以对抗防守方时，为了最大化利用累积投票制，进攻方应积极采取措施提升表决权总量，包括但不限于征集其他股东的投票权、寻求表决权委托或一致行动安排等方式，同时，在提出提名董事候选人的临时提案时，应确保提案形式和内容合理、合法，防止上市公司等额选举下的累积投票制流于形式，为进攻方提名的董事进入董事会创造机会。

四、权宜之计：自行召集股东会

在股东临时提案遭遇上市公司董事会拒绝，或公司近期并无召开股东会的计划时，进攻方为有效发起董事席位争夺战，可以退而求其次，考虑自行召集临时股东会。

根据规定，连续90日以上单独或合计持有公司10%以上股份的股东，在董事会、监事会不同意或不履行召集股东会的情况下，有权自行召集股东会，并就罢免董事等关键事项进行决议。

然而，实际操作中，上市公司信息披露系统的秘钥往往掌握在董事会秘书手中，若其拒不配合进攻方股东发出召集临时股东大会的通知，进攻方需积极寻求外部援助，向交易所提出申请，请求其通过上市公司信息披露系统公告股东大会会议通知，确保股东能够及时获知会议信息，保障程序的合法性。

五、权力转移：无因解任权

2019年实施的《公司法司法解释（五）》正式确立了“无因解任”制度，首次厘清公司与董事之间为委托关系（依股东会选任决议和董事同意任职而成立委托合同），双方均有任意解除权，即股东会可随时解任董事，无论其任期是否届满。

新公司法沿用前述制度，第71条规定，“股东会可以决议解任董事，决议作出之日解任生效。无正当理由，在任期届满前解任董事的，该董事可以要求公司予以赔偿。”

根据该规定，在股东会决议无效力瑕疵的情况下，对董事的解任立即生效，但是，这并不意味着进攻方可以无理由或随意解任董事而不承担任何后果，罢免董事的过程受到监管部门的密切关注与问询；若未能提供正当理由即行解任，可能需支付高额的离职补偿款；此外，若股东会决议后续被法院依法判决撤销，则解任董事的效力也将受到影响，存在被恢复原职的风险。

新公司法未对“正当理由”作出明确规定，但通常应包括董事不符合任职资格，违反忠实、勤勉义务，丧失履职能力等。新公司法在强化董事权力的同时，也显著加强了对董事责任的要求，对忠实、勤勉义务的内涵进行了更为明确的阐述，为进攻方提议罢免董事提供了更充分的依据。

在准备罢免董事的提案前，若已有证据表明董事存在损害公司或股东利益的情况，及时向法院提起诉讼，不仅能有效维护公司和股东的权益，对于中小股东来说，还能增强提案的合理性和公信力，为罢免提案赢得更广泛的支持。

防守方策略

在董事会席位的争夺战中，防守方可以采取多种策略来抵御进攻方的攻势，主要如下：

一、釜底抽薪：约定排除无因解任权

由于新公司法未明确禁止公司章程排除适用“无因解任权”，且公司内部ag真人国际官网关系主要依赖于公司自治机制，股东会通过特别决议审议通过的公司章程，若明确放弃适用“无因解任”制度，不仅体现了公司的意思自治，也有效保障了董事的合法权益。据此，可考虑通过公司章程的修订排除无因解任权的适用。

在认可前述章程有效的前提下，这种策略的核心在于从根本上削弱了进攻方通过无因解任来罢免董事的能力。在防守方提前设计的公司章程框架下，进攻方若欲罢免董事，必须提出充分的“正当事由”，并经过严格的审查程序。这无疑增加了进攻方罢免董事的难度和成本。

在司法实践中，法院在审查股东会决议是否可撤销时，会考虑决议的合法性及是否符合公司章程的规定。若罢免董事的事由不充分，法院有可能判决撤销该股东会决议，从而使被罢免的董事得以继续留任。

目前多家上市公司在公司章程中保留了类似“董事在任期届满前，股东大会不得无故解除其职务”的规定，以此作为狙击潜在收购方重组董事会的利器。

此外，防守方还可进一步利用公司自治原则，在公司章程中设置特别表决机制来应对董事罢免提案。例如，如星光股份（002076）在其公司章程约定，“在发生公司被恶意收购的情况下，收购者及/或其一致行动人提交涉及...董事或监事的罢免及本章程反恶意收购条款修改等事项的议案时，应由出席股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的四分之三以上决议通过。”这种高门槛的表决要求，无疑为进攻方罢免董事设置了更为严苛的障碍。

据此，通过公司章程排除无因解任权，并结合特别的表决机制，防守方可以在一定程度上有效维护公司董事会的稳定和管理层的连续性。

二、权力制衡：董事会审查权

新公司法不仅明确股东临时提案应有明确议题和具体决议事项，还沿用了《上市公司股东大会规则》的内容，即违反ag真人国际官网、行政法规或者公司章程以及不属于股东会职权范围的临时提案可以不提交股东会审议。防守方可利用董事会审查权作为一道坚实的防线，压制进攻方的临时提案权。

当进攻方试图利用临时提案的方式将罢免董事的议案提交股东大会审议时，董事会可以通过核查提案内容、提案人的资格以及提出临时提案的时间等是否符合相关规定，如有发现不符合规定的情形，可以拒绝将罢免董事的临时提案提交股东大会审议。

如进攻方选择自行召集股东大会，董事会可以核查召集人资格和程序是否符合相关规定，必要时可采取诉讼手段请求法院判决撤销罢免董事的股东大会决议。

三、防护盾牌：金色降落伞条款

为防止董事被进攻方恶意罢免，防守方在公司章程中增设“金色降落伞”条款（关于董事任期届满前被股东会无故解除其职务而获得赔偿的条款），从而增加进攻方改组董事会的成本。

以格林美（002340）为例，其在章程中约定，“非经原提名股东提议，任何董事在不存在违法犯罪行为、或不存在不具备担任公司董事的资格及能力、或不存在违反本章程规定等情形下于任期内被解除董事职务的，公司应按该名董事在公司任职年限内累计税前报酬总额的五至十倍向该名董事支付赔偿金。非经公司股东大会以特别决议通过，公司修改本章程时不得对本款规定进行修改。”

若防守方未雨绸缪提前修订公司章程，纳入此类保护性条款，通常情况下，股东会审议通过不会遇到太大阻力。

值得注意的是，金色降落伞条款的内容因其可能涉嫌利益输送，损害上市公司合法权益，时常受到监管部门的关注。为确保该条款的实质合法性，可在章程中明确强调董事若在负面情况下（违法犯罪、丧失任职资格等）被解除职务的，均不可以获得赔偿。

四、严格筛选：强化董事资格要求

为了提升公司治理水平，确保董事团队的专业性和稳定性，在公司章程中除遵循ag真人国际官网法规的强制性规定外，还额外设定明确的董事任职资格限制与要求。这些要求主要聚焦于董事需具备的特定工作经验年限、与履行董事职责相匹配的专业能力等方面。此类额外设定，可以有效增加进攻方提名、选举董事的难度。

以福星股份（000926）为例，其在章程中约定，“为保证公司在被收购后的经营稳定性，维护公司及全体股东的长远利益，收购方及其一致行动人提名的董事候选人除应具备与履行董事职责相适应的专业能力和知识水平外，还应当具有至少五年以上与公司主营业务相同的业务管理经验。”

董事任职资格属于上市公司自治的范畴，是公司根据自身发展需求，对董事团队进行精细化管理的重要举措，并未直接违反ag真人国际官网的强制性规定或公序良俗原则，但其ag真人国际官网效力仍需在具体案件中进行细致辨析，以确保其合理性和合法性。

五、缓兵之计：交错董事会安排

交错董事会安排是通过将董事的任期设置为不同的时间段，使得每年只有少数董事的职位处于选举或更换状态，这样即使进攻方成功获得了公司较大比例的股权，也难以立即通过改选董事会来控制公司，从而在一定程度上打击恶意进攻方的积极性，也为防守方争取更多的缓冲时间采取更多的措施来应对。

以东方精工（002611）为例，其在章程中约定，“在发生公司恶意收购的情况下，恶意收购发生时的当届董事会任期届满或提前改选时，继任董事会成员候选人中应至少有三分之二以上为原任董事会成员；在继任董事会任期未届满的每一年度内的股东大会上改选董事的总数，不得超过本章程所规定董事会组成人数的三分之一。”

交错董事会安排实际上也与上市公司追求长期稳健发展的战略愿景相契合，为公司的持续成长奠定坚实的基础。

后     记

新公司法的实施，为上市公司控制权之争带来了新的规则和挑战，未来控制权的博弈态势日益复杂多变，我们将持续紧密跟踪ag真人国际官网法规的细化、监管政策的调整以及司法实践的演变，以便为相关各方量身定制前瞻性规划与灵活应对策略，确保在控制权争夺中占据先机。